Зaщо правното становище за вашия блокчейн проект е изключително важно?
1.Увод.
Правното становище, касаещо WEB3 проекти, е юридически инструмент, който позволява на разработчиците, инвеститорите и блокчейн ексчейнджите да получат квалифицирано мнение на трета страна относно предмета, обекта, финансовата и технологичната същност, както и правните специфики по създаването на конкретен блокчейн поект. Това становище представлява професионален, юридически документ, изготвен от компетентен юрист по всеки конкретен въпрос или проблем, предмет на възложеното проучване.
Преди пускането на пазара на всеки конкретен блокчейн проект, страните трябва внимателно да обмислят естеството и обема неговата финансова и технологична същност, както и правните въпроси, свързани с нея, с цел този анализ да послужи за гаранция на правата на всеки един участник в тази инвестиция.
2.Трябва ли правното становище да обхваща анализ на предлаганите токени?
Един от ключовите моменти на всяко ICO (Initial Coin Offering - първоначално предлагане на монети) или STO( Security Token Offering) е листването на издадения токен на борса за криптовалути или криптоборса, за да се създаде неговата желана ликвидност. Поради това често е важно да се изготви правно становище относно естеството на токена, като във въпросния документ се изследватт.нар „токенизация“, т.е концепцията за финансовата и юридическа функционалност на токена. В този контекст, правното становище се изготвя, за да се потвърди или отхвърли класификацията на токена като вид електронна „ценна книга“, която ще функционира в конкретен блокчейн леджер. Борсите за криптовалути изискват такова правно становище с цел съотнасяне на конкретния проект към съответната правна рамка – например европейските блокчейн проекти следва да отговарят на MiCA(Европейски регламент относно криптоактивите от англ. “MiCA”) и DLT регламента(Регламент (ЕС) 2022/858 относно пазарните инфраструктури, основани на технологията на децентрализирания регистър (oт англ. “DLT”) . От тази гледна точка следва да се прецени дали токенът отговаря на определението за ценна книга или дериват на ценна книга в съответствие с приложимото право? Например в американското право за изясняване на този въпрос обикновено се използва т.нар „тест на Хауи“( от англ. „Howey test“), тестът за „семейна прилика“(от англ. „Family Resemblance tes“, и тестът за рисков капитал( от англ. “Risk capital test”).
Eто защо, при анализа на конкретния блокчейн проект, юристите, които го оценяват, трябва да съобразят въпросите дали токенът отговаря на определението за ценна книга в съответствие със законите на конкретна юрисдикция, в която е структурирано дадено ICO или STO, дали в този ред на мисли продажбата на конкретни токени ще е предмет на законодателството за колективни инвестиционни схеми в съответствие с приложимото законодателство и накрая – дали се прилага специфичното технологично законодателство(например в Европа - DLT пилотния режим)на разпределения регистър за продажбата на токени в юрисдикцията, в която се структурира съответното ICO или STO?
3.Какво следва строго да бъде съобразено като юридически анализ?
По правило правното становище следва да бъде изготвено от блокчейн специалист, който има дългогодишна практика по темата и е запознат с конкретна област на правото – в случай блокчейн. Не е желателно да се дава правно становище за правото на чужда държава или територия, с което юристът не е запознат. Много често американски адвокати дават правни становища за европейски блокчейн проекти или обратното – европейски адвокати дават становища за американски такива, което крие рискове от непознаване на правната рамка в детайл и не е препоръчително.
Качественото правно становище, което би послужило юридически за листването на токен в дадена борса за криптовалути или за обмен на криптовалути се отличава със строга технологична и финансова формулировка, яснота на предоставените обстоятелства, детайлност в съответствие с действащото местно законодателство, както и с наличието на прозрачни и разбираеми заключения.
Важно е да отбележим, че ако дейността на клиента, която се анализира, се окаже незаконна, заключението не може да бъде положително. Подчертаваме - никоя уважаваща себе си адвокатска кантора, включително „ЮСАУТОР“, няма да рискува репутацията си и да даде неистинско, невярно становище относно законността на даден блокчейн проект, ако изследваната дейност е установено незаконосъобразна.
Важно е да се помни, че при изготвянето на правно становище по какъвто и да е въпрос, именно адвокатите носят отговорност за своето становище, тъй като те извършват правното и фактическо проучване, анализ и проверка на конкретния блокчейн проект. Именно поради тази причина предоставянето на правно становище може да се окаже доста скъп процес, като в зависимост от това дали получавате проучване на научно ниво или просто маркетингово становище, цената може да бъде различна и формирана на базата на специфични по своя характер мотивирани и детайлни критерии за изчерпателност.
Законът не установява конкретна форма, която адвокатът трябва да спазва при изготвянето на правно становище на блокчейн проекти, като в повечето случаи те са писмени и носят конкретни формални изисквания относно формата, като освен направения анализ се вписва опитът на адвокатите и документът се заверява с печат на конкретната кантора или с електронни подписи.
В повечето случай правното становище включва информация за възложителя, данни за лицето, до което е адресирано становището, информация за съставителя и за задачата, която е поставена. В някои случаи се предполага, че правното становище ще се използва и от лица, различни от посочените, като пример може да се посочи, че адресирано до поемателя относно законосъобразността на предложената емисия на токени, на което трябва да разчита и агентът по прехвърлянето (трансферният агент) или банката на емитента, блокчейн ексчейнджа и т.н.
Много често правния анализ на блокчейн проект обхваща неговия “white paper”, който представлява oбщо представяне на технологичните, финансови и юридически особености в него, други технологични документи, програмиране, езици на програмиране на отделните инструменти, фактически или правни въпроси, които са били разгледани от съставителя при представянето на правното становище, както и информация за различните маркетингови(канали като „Discord“ и „Теlegram”) и финансови механизми(например De-Fi протоколи). Често се прави и дълбочинен анализотносно целесъобразността от използването на чуждо право, в случай че конкретни задължения, вземания, формиране на дружества и т.н трябва да се случат извън изследваната територия като правна рамка. Това е особено вярно в случаите, когато се повдигат въпроси на повече от една държава, което изисква участието на съответните юристи, финансисти, софтуерни експерти или чуждестранни бизнес партньори.
4.Форма на даденото заключение.
Заключението на съставителя адвокат е базирано на извършеното детайлно проучване, като в повечето случаи констатациите на правното становище могат да бъдат подкрепени с копия от изследваните документи, върху който съставителят е работил.
Обикновено правните становища се подписват от името на кантората, адвокатското дружеството или конкретната личност(адвокат), като се посочва квалификацията на лицето/лицата, изготвило доклада. Следва да се отбележи, че дори такъв на пръв поглед незначителен момент като датата на одобряване на правното становище е изключително важен, тъй като документът трябва да показва състоянието на правните норми и практиката по тяхното прилагане към момента на изготвяне на становището. Това е така, защото правната доктрина е динамичен процес и законодателството, включително корпоративното, банковото и данъчното, подлежи на промяна, катозаедно с това може да се промени и заключението, изложено в правното становище към конкретна дата.
Тук е необходимо да се изтъкне, че правното становище не трябва да се разглежда като заместител на правната помощ, а клиентът трябва да бъде уведомен, че след като е получил конкретно проучване, то не е гарантирано, „окончателно ръководство“, а следва да се приема като детайлно указание за развитие на най-добрите стандарти, приложими към конкретен блокчейн проект.
Адвокатите от кантора за защита на интелектуална собственост „ЮСАУТОР“ от дълги годни предоставят услуги, касаещи разработване на правни становища по повдигнати от вас въпроси, свързани с по-нататъшно разработване в детайл на вашия блокчейн проект. Обърнете се към нас, ние ще положим професионална грижа за желания от вас правен анализ, който касае блокчейн бизнес.
За повече въпроси по темата блокчейн правни становища, можете да ни пишете на имейл: Този имейл адрес е защитен от спам ботове. Трябва да имате пусната JavaScript поддръжка, за да го видите.